張錩正在藝術創作

    啟示民間文藝立法極為必要

　　“泥人張”是已有百余年傳承歷史，又具有很高社會知名度的藝術品牌，在其維護專有使用權的司法訴訟中，雖經中國文聯、中國民協的全力支持以及權利人的不懈努力，還是歷經了七年的艱辛與艱難，最終才在最高人民法院獲得勝訴的終審判決，然而勝訴后的執行又讓權利人經歷了一段時間的等待，其維權成本（人力、物力）可謂一言難盡。

　　從“泥人張”維權訴訟實踐中得見，之所以要經歷如此漫長的審判時日以及諸多不公，關鍵是缺失極具針對性的民間文藝知識產權專項立法。其實就民間文藝作品而言，它本來就是智力創造性勞動取得的成果，而智力勞動者理應對其成果依法享有權利，明確這點在當下商品大潮中尤為重要。雖然我國已對非物質文化遺產保護進行立法，但其主要規范政府和行政部門的行為，而民間文藝屬于民事范疇，在《著作權法》第六條長期保留著制定民間文藝著作權保護專門辦法的大背景下，推動民間文藝作品立法保護是我國法制建設中一項不可忽視的內容。

　　從另一個角度看，由內而言，民間文藝是我們中華母體文化，植根并生長、繁衍于中華文化沃土中，形成了豐富多彩的藝術形態和審美語言、審美方式、審美習慣與審美特征，體現出的是民族審美趣味與追求，反映著民族形式的喜好與追求，具有強烈的本土特征。然而，隨著現代化、城鎮化的大規模推進，以及工業文明的干擾，原有的民俗文化正在被破壞，民間文藝的生態平衡危在旦夕。由外而言，在全球化背景下，中國民間文藝不僅受到強勢文化的沖擊，也受到市場化進程中那些無序競爭的侵害。為此，民間文藝其自身不僅要在藝術實踐中積極動態的探索，摒棄那些具有挑戰性的消極因素，還應得到法律的有力保護，得以活態傳承。此外，對民間文藝作品知識產權的保護，不僅是促進權利人的合法權益得到應有的尊重，更關系到我國優秀民族文化的傳承、弘揚與發展，涉及保護國家文化安全，維護我國文化主權，弘揚民族精神，增強民族團結等多方面。為此，制定針對民間文藝保護的專門法規是非常必要和緊迫的。

    問題民間文藝立法的復雜性

　　自1991年《著作權法》的制定至2011年6月15日《非物質文化遺產法》的實施，在這20年的實踐探索中，我國相關法律、法規不斷出現，使得民間文藝保護逐漸走入有法可依的新局面。但時至今日，對民間文藝保護的專項立法并沒有出臺，究其原因，是民間文藝遠比其他藝術門類復雜，又具眾多技術難點。

　　首先，民間文藝是否具有知識產權屬性問題。民間文藝是一個紛繁多樣的文藝體系，涉及民生、民俗、民習、民藝等文化形態，蘊含著中華民族情懷和中華質樸豁達的審美觀念。其時空的博大精深居世界前列，構筑了中華文化的根脈。正是其博大、紛繁的文化體系，在其形態、形式上充溢五光十色的多樣性，而且這些多樣的民間文藝又都是人民智慧的創造。為此學術界有一種觀點認為，由于民間文藝是集體創造的，那么就應該具有共有性和共享性，而無所謂知識產權的專屬性與主體性。我認為，民間文藝，尤其是民間藝術在流傳與傳承中大多通過個體或家族式的承傳方式進行傳達與傳播。而在其傳承、傳播中都經過不自覺或自覺地探索與加工，那么這種推進式探索的產物，就是具有獨創性的智力成果，理應納入知識產權的保護范圍，更何況有些民間藝術在流變中已逐漸形成了自己的藝術品牌，那么就更應具有知識產權的專有性和唯一性。

　　其次，要厘清民間文藝立法保護中的概念界定問題。一是注意民俗文化、民間文學群體性和地域性所造成的創作主體較多且界限模糊、群體含混的問題，在立法中界定清楚其權利主體或群體的區別，并給予針對性的保護措施。二是注意民間文藝的繼承性、原創性、創新性和移植性問題，尤其是其他作品移植在民間美術工藝中的情況。如刺繡，多將美術作品或繪畫、攝影作品進行移植，但在工藝制作中，又在工藝限定下進行了再創作，利用特定的針法和配色等進行刺繡畫面的刻畫，使其成為刺繡藝術作品或產品，而這種工藝制作中的再創作，應屬獨創性的智力成果，應受到知識產權法律的保護。所以，民間文藝立法要應充分認識到概念界定的問題，以利于立法更有針對性。

　　最后，要充分關注無形文化遺產的專有性保護問題。在民間文藝領域，尤其是民間藝術中，有眾多項目被國家收錄為非遺保護項目，勢必造成民間文藝立法與《非物質文化遺產法》等相關法律、法規相交匯。但在立法實踐中，民間文藝立法較上述法律、法規需要更具針對性，對那些具有獨特審美理念、工藝技巧與風格特征，并有著廣泛影響力與知名度的非物質文化遺產，做出專有性的保護規定。諸如“泥人張”、“王麻子”等知名品牌，決不能泛泛、簡單地以“行業＋姓氏”形式進行認知，而是要賦予它們排他性的主體特征，成為法律上具有專有性的固定名詞。正如“泥人張”原生于天津，就不能混搭其他地名使其衍生出諸如“北京泥人張”、“大連泥人張”等用于商業運作與經營需要的稱謂。“泥人張”就是“泥人張”，需要法律基于這類無形文化遺產以唯一性、專有性的保護。

    建議形成科學、嚴謹的民間文藝保護機制

　　中國民間文藝是我國世世代代人民群眾的精神力量的體現，是高度智慧與卓越創作才能的結晶，是人類文明的文化遺產與精神財富。對中國民間文藝的保護應盡快完成專項立法，同時還要得到國家政府、地方相關部門，以及中國文聯、中國民協等行業協會通力合作與支持，形成科學、嚴謹的保護機制。建議：

　　一是要加強宣傳的導向工作。中國文聯應通過建立維權網站和創建維權專業刊物進行民間文藝的宣傳，使受眾能從感性到理性地對我國民族文化、本土藝術得以了解、認識與認知，繼而對民族文化、本土藝術逐漸做到自識、自尊、自重、自愛以至自覺認同，并理性地認識對其權益保護的必要性、重要性以及緊迫性。另外，應通過平面及網絡媒體的宣傳與傳播，使民間藝術家以及所有受眾增強維權觀念和意識，使其在藝術實踐與維權實踐上得到專業性指導。

　　二是要加強隊伍建設。中國文聯應逐漸形成有年齡梯次變化，又具法律和文藝知識的專業干部隊伍，這樣會更有利于文藝界的權益保護工作。

　　三是加強溝通與聯絡。中國文聯不僅要開通與文藝界各協會及藝術家們的溝通、聯絡通道，還要與法院等相關司法機構建立聯系、溝通渠道，甚至與法院合作對專業性強的司法案件進行專業性認定，既益于法院審理也可成為審判中的重要參照。當然，更要對民間文藝家的重點訴訟給予組織上的支持，尤其是那些有案例性影響的非遺項目或代表性傳承人給予法律援助與支持。

　　四是加強交流。交流包括請進來、走出去。請進來是將海內外在司法界或學術界有影響、權威性的專家、學者請進來，進行專題性講座與交流。走出去是到海內外相關專業機構、部門進行專業性調研，在此基礎上進行規劃與計劃，以推進民間文藝的權益保護。其交流形式可以通過打造一個品牌性的論壇和以維權為主題的展覽、展示來進行。這樣既可形象直觀地展示權益保護的成果，又可以通過論壇達到交流和對權益保護的理性升華。

　　總之，中國民間文藝是人類文明的藝術瑰寶，對其保護是時代的命題，也是時代賦予我們的責任與使命，讓我們共同為中國民間文藝更好地在保護中傳承、弘揚與發展奉獻一份光和熱，添加一塊磚和瓦。

中國民協顧問、清華大學美術學院教授